日期:2022-06-12
這是民事再審申請書,是優(yōu)秀的申請書文章,供老師家長們參考學習。
申請人(原判被告、終審上訴人):李介有,男,×歲,漢族,農(nóng)民。住內(nèi)蒙扎蘭屯市中和鎮(zhèn)庫堤河村;郵寄地址。
被申請人(原判原告、被上訴人):吳再富,男,×歲,滿族,村長;郵寄地址:扎蘭屯市中和鎮(zhèn)庫堤河村二街。
第三人:荊樹貴,男,×歲,漢族,干部,住中和鎮(zhèn)庫堤河村一街。
申請事由:
再審申請人因債務(wù)糾紛一案,不服呼盟中級法院在內(nèi)蒙高級法院裁定指令再審情形下,做出駁回再審請求的判決;理由如下:
1、民案原判,定性不準,實體錯誤!違背基本事實和法律。
2、民案終審,違背法定程序,對上訴案件不審不問維持原判。
3、民案再審,無視案件性質(zhì),覆轍原判錯誤,做出駁回再審訴求。
本案三審判決的錯誤,符合《民事訴訟法》第179條第一款第1項、2項、3項、4項、6項、10項、11項規(guī)定的:有新的證據(jù)足以推翻原判、原判決認定的基本事實缺乏證據(jù)、證據(jù)是偽造、適用法律確有錯誤的、剝奪當事人辯論權(quán)力的、原判決遺漏以及第二款違反法定程序影響案件正確判決的,應當再審的事由。
請求事項:
1、撤銷兩級法院初、終、再審判決;駁回被申請人的訴求;判令承擔全部訴訟費用。
2、判令被申請人給付拖欠款(原判遺漏)×元。
3、被申請人的訴求屬于惡意,應于懲罰,判令由此給申請人造成的損害(車旅誤工等)賠償人民幣×元。
糾紛事實:
申請人與銀行約定是70平米土瓦結(jié)構(gòu)房。簽定《抵押合同書》、《賣房契約》。被申請人購買后,索要115平米臨街的磚瓦結(jié)構(gòu)住宅房;不顧民事行為主體和約定標的,訴求法院判給該房。
民案原判:
故意違背基本事實和法律用債務(wù)曲解立案、規(guī)避約定審理、做出與約定相悖的判決:被告給原告倒出臨街的土瓦結(jié)構(gòu)房。
1、證據(jù)足以推翻原判:《抵押合同書》、《賣房契約》、《還款憑證》、房屋照片,是確定糾紛事實、案件性質(zhì)、約定標的、民事行為主體的關(guān)鍵證據(jù);法院原判未予認證質(zhì)證!符合《民訴法》第179條一款一項“有新的證據(jù),足以推翻原判決裁定的”規(guī)定情形。
2、原判認定的基本事實缺乏證據(jù),認定的事實是偽造的,沒有質(zhì)證。
糾紛源之房產(chǎn)抵押買賣;認定債務(wù)糾紛,沒有證據(jù)證明。
署名潘振林、標明63平米土草房的《房照》,來路不明;村委會代簽的日期是在此房出賣并且建成磚瓦結(jié)構(gòu)房之后,是廢棄無效證件;不具證明力。做定案依據(jù)未質(zhì)證。
如此審判錯誤,符合《民訴法》第179條一款的2、3、4項規(guī)定情形“原判決裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的”和“原判決裁定認定的事實主要證據(jù)是偽造的”以及“原判決裁定認定事實主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的”。
3、原判適用法律錯誤:房產(chǎn)抵押買賣糾紛用《民法通則》債權(quán)條款判決,明顯與糾紛性質(zhì)不符。符合《民訴法》第179條一款第6項“原判決裁定適用法律確有錯誤的”規(guī)定情形。
4、原判決遺漏:庭審時,被告反訴原告欠款事項沒有認證。符合《民訴法》第179條一款第12項“原判決裁定遺漏或超出訴訟請求的”規(guī)定情形。
申請人__、男、__歲,漢族,農(nóng)民,住__鎮(zhèn)敖包山村。
申請人__與被申請人__及__林地侵權(quán)糾紛一案,不服__中級人民法院x民一終字第__號民事判決和__縣人民法院巴民初字第95號民事判決不服,申請再審。
請求事項
一、請求撤銷__縣人民法院巴民初字第95號、__中級人民法院x民一終字第620號民事判決,依法改判。
二、一、二審訴訟費由被申請人承擔
事實與理由
1990年初,我所在的__鎮(zhèn)南山村委會與申請人協(xié)商將本村九組地頭北現(xiàn)王振承包的土地南的3.7畝土地承包給我,承包期限二十年。當時因是荒地,又是溝沿的上坡,再加之當時土地管理制度的不完善,沒有簽訂書面合同,只是口頭協(xié)議。
1990年的春天,我找了本村的許峰用四輪車翻地,量曬一年后,1991年和1992年連續(xù)種了兩年地,1993年我見該地坑洼不平,種莊稼不長,買了樹苗,栽植了柳樹和楊樹。__年當時的村書記朱華找我讓交承包費,我于同年8月20日交給村主任張廣300元(有張的證實),后來,朱華說少又讓交,我于同年的11月28日又交給朱華600元(有證據(jù)證實)。
__年12月30日,村委會找我讓延長承包期限四十年,雙方簽訂了書面合同,并在鎮(zhèn)林業(yè)工作站備案。
年7月份,王振將我栽的樹砍掉,被我發(fā)現(xiàn)后制止。后王起訴至法院,稱我侵權(quán),要求承擔侵權(quán)責任,并判令我與村里所簽訂的合同無效。一審敗訴后,申請人上訴,二審維持原判。現(xiàn)我提出再審。我認為:一審、二審判決,認定事實不清,適用法律錯誤,程序違法,主要理由如下:
一事實不清
(一)我與__所承包的林地不是一塊地,從__和我各自的合同四至就能印證該事實。
__提交的植樹造林承包合同書第二項記載:“承包在四至為西至崔德房東大道,東至二龍灌渠山洪交叉西沿;南至旱渠沿底;北至旱渠北沿底。在25畝承包地中包括山洪交叉北二龍灌渠內(nèi)屬南山村所有地段(宜造林部分五畝)四至為南至山洪交叉口,北至二龍渠第一座小橋南,東垤渠沿底,西至渠沿底”。
從上述合同記載的四至說明:
1王承包的地塊為兩部分:前部分雙方引起爭議的地塊,后部分在距離該地塊以南兩公里的地方,與本案無關(guān)。
2實際上王所承包的地塊是一條東西走向的荒溝,南至旱渠沿底---北至旱渠北沿底,東西是長度,南北是寬度,從兩個“底”字不難看出王振承包地在南北界限上只涉及溝底的土地面積,溝兩側(cè)的斜坡均不在其合同之內(nèi)。此溝底最寬處有50多米,最窄處有15多米寬。荒溝北坡是張洪與李貴的承包地,而荒溝南坡就上我所承包的林地。
3自王承包以來,對其荒溝從未治理過,溝里長了一些樹毛子,至今未裁過一棵樹。從上述的四至也證明:(宜造林部分五畝)四至為南至山洪交叉口,北至二龍渠第一座小橋南,東至渠沿底,西至渠沿底。這說明只有第二塊地適宜造林。而這塊地與本案沒有任何關(guān)系。
我與村委會的合同第六項記載甲方(村委會)發(fā)包給乙方(本人)的土地四至為:東至孫龍地頭渠邊,西至道口,南至九隊(一組)地,北至渠溝。四至清楚無爭議。說明:
1我與王的承包地并不重合,雙方只是北部搭邊。王承包的是溝底的面積,申請人是南至一組地,北至渠溝,到實地勘查就會看到,兩份合同所指的四至并不重合。申請人承包的是荒溝的斜坡,最寬處有7米,最窄處有2米,合計為3.7畝。
申請再審人:__×(一、二審訴訟地位),性別,____年__月__日出生,×族,職業(yè),住所(戶籍地,現(xiàn)居住地與戶籍地不一致的,同時寫明現(xiàn)居住地,以下同)。(當事人是法人或其他組織的,應列明全稱、住所地及法定代表人或主要負責人姓名和職務(wù),以下同。)
通信地址:__省__市(縣)__區(qū)(鄉(xiāng))__街(鎮(zhèn))__號,郵政編碼;手機、辦電、宅電。
法定(或指定、委托)代理人:__×(法定代理人、指定代理人或與當事人有近親屬關(guān)系的委托代理人的,在此括號內(nèi)注明與當事人的關(guān)系),性別,職業(yè)(或工作單位和職務(wù))及住所。委托代理人是律師的只寫明姓名、單位、職業(yè)。通信地址等聯(lián)系方式的寫法與申請再審人寫法相同。
被申請人:__×(一、二審訴訟地位),基本情況、通信地址等聯(lián)系方式的寫法與申請再審人寫法相同。
原審__:〔注:原審其他當事人按原審訴訟地位表述,例如,一審終審的,列為“原審原告”、“原審被告”等;二審終審的,列為“二審上訴人(一審原告)”、“二審被上訴人(一審被告)”等。當事人基本情況、通信地址等聯(lián)系方式的寫法與申請再審人寫法相同。〕
原審法院及案號:一審×縣(市、區(qū))人民法院,(20__)×民初字第×號;二審__×市中級人民法院,(20__)×民一終字第×號。(經(jīng)再審的同樣列明)
申請再審人__×與被申請人__×因__糾紛一案,不服__中級人民法院于×年×月×日作出的×號已生效民事判決(裁定、調(diào)解書),向河南省高級人民法院申請再審。
請求事項
1、撤銷原判第×項,依法改判……
2、……(逐項列明具體請求)。
申請法定事由
1、有新的證據(jù),足以推翻原判決(裁定);
2、……(以民訴法第一百七十九條一、二款規(guī)定的事由為依據(jù),將認為符合的事由逐項列明。)
事實及理由
1、有新的證據(jù),足以推翻原判決(裁定)第×項。……〔闡明新的證據(jù)名稱、證明內(nèi)容及足以推翻原判決(裁定)第×項的理由〕。
2、……(本部分要與申請法定事由部分一一對應,將能夠說明事由成立的理由、事實和證據(jù)情況簡明扼要條理清晰地逐條闡明。)
綜上,申請再審人認為申請人的申請符合民事訴訟法第一百七十九條第×款第×項之規(guī)定,特申請對本案再審。
此致
河南省高級人民法院
附件:
1、__×人民法院×號民事判決書(裁定書、調(diào)解書)×份。
2、……(將申請再審人提供的與案件有關(guān)的文書、材料一一列明并在所提交的材料上注明相對應的序號。)
申請人:__×
(簽名、捺印、蓋章)
____年__月__日
申請人__、男、__歲,漢族,農(nóng)民,住__鎮(zhèn)敖包山村。
申請人__與被申請人__及__林地侵權(quán)糾紛一案,不服__中級人民法院()x民一終第__號民事判決和__縣人民法院巴民初第95號民事判決不服,申請再審。
請求事項
一、請求撤銷__縣人民法院()巴民初第95號、__中級人民法院()x民一終第620號民事判決,依法改判。
二、一、二審訴訟費由被申請人承擔
事實與理由
1990年初,我所在的__鎮(zhèn)南山村委會與申請人協(xié)商將本村九組地頭北現(xiàn)王振承包的土地南的3.7畝土地承包給我,承包期限二十年。當時因是荒地,又是溝沿的上坡,再加之當時土地管理制度的不完善,沒有簽訂書面合同,只是口頭協(xié)議。
1990年的春天,我找了本村的許峰用四輪車翻地,量曬一年后,1991年和1992年連續(xù)種了兩年地,1993年我見該地坑洼不平,種莊稼不長,買了樹苗,栽植了柳樹和楊樹。__年當時的村書記朱華找我讓交承包費,我于同年8月20日交給村主任張廣300元(有張的證實),后來,朱華說少又讓交,我于同年的11月28日又交給朱華600元(有證據(jù)證實)。
__年12月30日,村委會找我讓延長承包期限四十年,雙方簽訂了書面合同,并在鎮(zhèn)林業(yè)工作站備案。
7月份,王振將我栽的樹砍掉,被我發(fā)現(xiàn)后制止。后王起訴至法院,稱我侵權(quán),要求承擔侵權(quán)責任,并判令我與村里所簽訂的合同無效。一審敗訴后,申請人上訴,二審維持原判。現(xiàn)我提出再審。我認為:一審、二審判決,認定事實不清,適用法律錯誤,程序違法,主要理由如下:
一事實不清
(一)我與__所承包的林地不是一塊地,從__和我各自的合同四至就能印證該事實。
__提交的植樹造林承包合同書第二項記載:“承包在四至為西至崔德房東大道,東至二龍灌渠山洪交叉西沿;南至旱渠沿底;北至旱渠北沿底。在25畝承包地中包括山洪交叉北二龍灌渠內(nèi)屬南山村所有地段(宜造林部分五畝)四至為南至山洪交叉口,北至二龍渠第一座小橋南,東垤渠沿底,西至渠沿底”。
從上述合同記載的四至說明:
1王承包的地塊為兩部分:前部分雙方引起爭議的地塊,后部分在距離該地塊以南兩公里的地方,與本案無關(guān)。
2實際上王所承包的地塊是一條東西走向的荒溝,南至旱渠沿底---北至旱渠北沿底,東西是長度,南北是寬度,從兩個“底”不難看出王振承包地在南北界限上只涉及溝底的土地面積,溝兩側(cè)的斜坡均不在其合同之內(nèi)。此溝底最寬處有50多米,最窄處有15多米寬。荒溝北坡是張洪與李貴的承包地,而荒溝南坡就上我所承包的林地。
3自王承包以來,對其荒溝從未治理過,溝里長了一些樹毛子,至今未裁過一棵樹。從上述的四至也證明:(宜造林部分五畝)四至為南至山洪交叉口,北至二龍渠第一座小橋南,東至渠沿底,西至渠沿底。這說明只有第二塊地適宜造林。而這塊地與本案沒有任何關(guān)系。
我與村委會的合同第六項記載甲方(村委會)發(fā)包給乙方(本人)的土地四至為:東至孫龍地頭渠邊,西至道口,南至九隊(一組)地,北至渠溝。四至清楚無爭議。說明:
1我與王的承包地并不重合,雙方只是北部搭邊。王承包的是溝底的面積,申請人是南至一組地,北至渠溝,到實地勘查就會看到,兩份合同所指的四至并不重合。申請人承包的是荒溝的斜坡,最寬處有7米,最窄處有2米,合計為3.7畝。
2自1990年至__年雖然與村里沒有簽訂書面合同,一則當時農(nóng)村土地管理不規(guī)范,二則申請人多年來已經(jīng)投入大量的人力物力,且于__年交了承包費。我與村里形成了事實上的承包關(guān)系。__年因延長合同期限之事,村里與我簽訂了合同書。
需要說明的是:申請人與王雖同為一村,但不在一個組。__年合鄉(xiāng)并村時,我所在的南山村九組劃歸現(xiàn)在的敖包村一組,而王振所在的南山村十組劃歸現(xiàn)在的敖包村二組。無論是以前的南山村抑或是現(xiàn)在敖包村,各組之間的土地所在權(quán)是獨立的,并且各組土地界限明確,多年來,各組從未發(fā)生過土地糾紛。各組村民的土地承包合同統(tǒng)一由村里管理。
各自的承包合同沒有重合部分,哪里來的侵權(quán)之說。
(二)“被告敖包山村委會不承認與我沒有承包合同”對該認定沒有證據(jù)證明
一、二審法院在未查清上述事實的情況下,主觀武斷地認定“被告敖包山村委會不承認與被告高建國之間有承包合同”。一、二審法院判決書中清楚記載被告敖包山村委會自一審和二審均未出庭應訴,也未提交書面答辯意見,更未向法庭提交任何證據(jù)證明敖包村委會不承認與我之間有合同。但奇怪是一、二審法院卻認定敖包山村委會不承認與我之間有承包合同,實在荒謬。
證據(jù)是法院查明事實的法律依據(jù)。沒有證據(jù),法院一句話就可以憑空將申請人二十來年的心血化為烏有,這樣判決怎么能讓人口服心服呢。況且二審法院認定我保存于__縣林業(yè)局的合同系復印件,且該合同復印件上注明如有爭議合同作廢,其意為,即使提供原件也是作廢的。二審法院沒有認真審查合同其它條款,只注意對申請人不利的地方。怎么就沒有看到四至清楚無爭議這樣的條款呢。況且申請人的合同并沒有與任何人發(fā)生爭議。一、二審法院偏袒王振是顯而易見的。
另外復印件也不是不能做為證據(jù)使用。根據(jù)證據(jù)規(guī)則第二十條調(diào)查人員調(diào)查收集的書證,可以是原件,也可以是經(jīng)核對無誤的副本或者復制件。
況且對于我與村委會的合同來說也確實是無爭議,直到現(xiàn)在也沒有人拿出一份與我重復承包的合同書來。
二、程序違法
(一)申請人向法院申請要求到實地勘驗,但法院沒有履行職責,喪失了查清本案事實的機會
(二)王振向法院申請調(diào)查證人,而一審法院卻支持了其這一要求。根據(jù)證據(jù)規(guī)則第第十七條
(三)項之規(guī)定:當事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的證據(jù)。難道對證人進行調(diào)查代理人不能自行收集嗎?需要法院代當事人行使訴訟權(quán)利嗎?另外,根據(jù)證據(jù)規(guī)則第五十五條證人應當出庭作證,接受當事人的質(zhì)詢。該證人并未出庭。違反法定程序提供的證言,不經(jīng)質(zhì)詢,法院可直接采信;而我提供的證人出庭作證接受質(zhì)詢,卻不被采納,那么哪一個證明效力更高呢,這是不言而喻的事實。
(三)一審被告敖包山村委會不出庭,法院根據(jù)原告申請調(diào)查村委會負責人然后作為對我不利的證據(jù),
首先不說其是否對錯,但就這一點二審法院就不能認同,村委會作為被告是本案的利害關(guān)系人,他們等于自己給自己作證,這是顯而易見的,這樣的證言能夠采信嗎?而且兩份證言只證明王承包河灘地的事實,并沒有否認我承包合同的事實,法院真是空穴來風。
三一二審法院適用法律錯誤
由于本案事實不清,導致一、二審法院適用法律錯誤。真正的侵權(quán)人是王振,而不是我,一、二審法院本末倒置,判決我侵權(quán),與事實和法律相悖。
綜上所述,原一審、二審法院的判決無論是在事實上的認定,還是法律適用上,均存在嚴重的錯誤,違反了《中華人民共和國民事訴訟法》第179條之規(guī)定,嚴重損害了申請人的合法權(quán)益。現(xiàn)申請人根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第179條的規(guī)定,特提出再審申請。墾請人民法院為維護法律的公平公正,保證法律的正確實施,特申請將此案在查明事實的基礎(chǔ)上,進行再審。
此致
__高級人民法院
申請人:__
再審申請人(一審原告、二審上訴人):甲
再審申請人(一審原告、二審上訴人):乙
再審被申請人(一審被告、二審被上訴人):__保險股份有限公司。
再審申請人因人身保險合同糾紛一案,不服浙江省寧波市中級人民法院(__)浙甬民二終第某某號民事判決,特向貴院提出再審申請。
申請再審事由:
1、申請人的再審申請符合我國《民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(二)項之規(guī)定,原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的,人民法院應當再審。
2、申請人的再審申請符合我國《民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(六)項之規(guī)定,原判決、裁定適用法律確有錯誤的,人民法院應當再審。
再審請求事項:
撤銷浙江省寧波市中級人民法院(__)浙甬民二終第某某號民事判決,判令再審被申請人賠償再審申請人意外傷害保險金某某元。
事實與理由:
第一、依據(jù)我國《民事訴訟法》第一百七十九條第(二)項之規(guī)定,原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的,人民法院應當再審。
1、二審判決認定申請人已收到保險合同條款缺乏證據(jù)證明,且與相關(guān)證據(jù)相矛盾。
__年2月13日,乙與再審被申請人簽訂第二份意外傷害保險合同。一審判決認為,該保險合同為卡折式,集保險合同條款、保險單、保險費收據(jù)于一體,再審申請人提供的該保險合同第四聯(lián)(即保險單正本兼保險費收據(jù)聯(lián))背面即為保險條款的內(nèi)容,據(jù)此可認定再審申請人已收到該保險合同的相關(guān)保險條款。二審判決對此亦予確認。再審申請人認為上述認定缺乏證據(jù)證明,理由如下:
首先,據(jù)證人李某陳述,再審被申請人的保險代理人謝某在向乙推銷保險時“沒有出示過保險條款,沒有說過保險條款的內(nèi)容”。可見,乙及李某在合同訂立當天根本沒見過保險合同條款。
其次,即便是在謝某的證言里也找不到她將保險合同條款交給乙的內(nèi)容。考慮到謝某是再審被申請人的保險代理人,她所作的證言應當不會損害再審被申請人的利益。盡管她與再審被申請人有利害關(guān)系,但其陳述中包含的沒有將保險條款交給乙的內(nèi)容應當是可信的。
再次,再審被申請人無法舉證證明向再審申請人提供過保險條款,哪怕是第一次訂立保險合同時提供過條款的證據(jù)也無法提供,依法應當承擔舉證不能的不利后果。
繼而,即使進行推定,現(xiàn)有證據(jù)也不必然能夠推定出再審申請人已經(jīng)收到保險合同條款。只要仔細查看再審被申請人提供的保險合同原件,就不難發(fā)現(xiàn)第四聯(lián)與保險合同條款之間有明顯的粘貼與裝訂痕跡,說明第四聯(lián)曾經(jīng)與其他文件(可能是再審被申請人主張的保險合同條款,也可能不是)裝訂在一起,但不能得出再審被申請人已經(jīng)將這些文件與保險單一起交給再審申請人的結(jié)論。由于現(xiàn)有保險公司的運作特點是保險公司聘用保險代理人推銷保險(本案即屬于該模式),考慮到在司法實務(wù)中,往往存在著保險代理人并未將完整的條款在銷售時交給客戶的情形,因此不能排除謝某由于業(yè)務(wù)素質(zhì)不高或者為了便于推銷保險故意隱瞞合同條款的可能性,也不能排除再審申請人申請理賠時將第四聯(lián)原件交予謝某后,謝某再將第四聯(lián)粘貼在保險合同條款上的可能性。
綜上,皮之不存,毛將焉附?保險人履行明確說明義務(wù)的前提是其向投保人出示、交付完整的保險合同條款,如果連這一物質(zhì)載體也沒有,憑空何談?wù)f明?因此,二審判決的上述推定完全沒有事實基礎(chǔ),是不能成立的。
第二、依據(jù)我國《民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(六)項之規(guī)定,原判決、裁定適用法律確有錯誤的,人民法院應當再審。
1、二審判決認定再審被申請人已經(jīng)履行了明確說明義務(wù),顯然違反了保險法的相關(guān)規(guī)定,并與最高人民法院民二庭的意見相沖突。
《保險法》規(guī)定的保險人對免責條款的明確說明義務(wù)主要分提示義務(wù)和說明義務(wù)兩層含義。
①提示義務(wù)指在對免責條款的設(shè)置上,保險人要在投保單、保險單等保險憑證上達到足以引起投保人注意的程度。這就要求保險人對免責條款內(nèi)容本身作顯著標志(如體加粗、加大、相異顏色等),對全部免責條款及對條款的說明內(nèi)容集中單獨印刷,并對此附有“投保人聲明”,或附有單獨制作的“投保人聲明書”。
觀本案,保險單“聲明”欄中的文未作任何體加粗、加大等顯著化處理,將其與“投保人”、“被保險人”及“受益人”欄的文相比較,在印刷上毫無區(qū)別之處,根本不能達到足以引起投保人注意的程度。反觀“保險期間”、“保險金額”、“免賠額”、“給付比例”、“保險費”欄相關(guān)內(nèi)容的體倒是作了加黑、加大處理。顯然在制訂格式合同文本時,再審申請人的利益與再審被申請人的利益就是不對等的。再審被申請人一味追求自身的利益,破壞了合同的利益平衡,在這種理念的影響下,再審申請人的利益自然得不到重視。
而對于免責條款內(nèi)容的提示,也僅僅是對“責任免除”這四個作了加黑處理,并未對其下列舉的具體免責情形進行加黑處理,也就是說沒有對免責條款內(nèi)容本身作出顯著提示。況且,在對“保險責任”和“索賠須知”8個也做同樣加黑處理后,“責任免除”、“保險責任”、“索賠須知”三者的具體內(nèi)容從印刷上觀察毫無二致,均未采取任何顯著標示,無法使免責條款部分的內(nèi)容突出地顯示出來,一般人根本不會留意,自然也就達不到足以引起投保人注意的程度。既然免責條款未作提示,也不能引起投保人的注意,依法不產(chǎn)生效力。再審被申請人自然不能援引該條款拒絕理賠。
②針對免責條款的說明義務(wù),一般要求保險人對免責條款的概念、內(nèi)容及其法律后果等,以書面或者口頭形式向投保人或其代理人作出解釋,以使投保人明了該條款的真實含義和法律后果。或者由投保人在“投保人聲明”或單獨制作的“投保人聲明書”上簽確認并同時表示對免責條款的概念、內(nèi)容及其法律后果均已明了。
觀本案,再審被申請人從未通過任何方式向乙做出過針對免責條款的任何說明。而免責條款本身不能證明再審被申請人履行了說明義務(wù)。在此情況下,不能僅憑乙在“聲明”欄的一個簽名就冒然認定再審被申請人已經(jīng)履行說明義務(wù)(最高人民法院民二庭已經(jīng)對此做了明確的表態(tài)。見《中華人民共和國保險法保險合同章條文理解與適用》,中國法制出版社__年版,第110頁);尤其考慮簽名具有當事人確認保險合同成立的效力,更加不能賦予其額外的含義。
2、二審判決認定乙平時以肇事的電動三輪車作為交通工具不能對抗合同約定的免責事由,明顯與保險法的立法精神背道而馳。
保險合同作為最大誠信合同,誠信是它的靈魂所在。乙與再審被申請人訂立合同的時間分別為__年1月7日和__年2月13日。乙購買涉案電動三輪車的時間是__年2月17日。購買第二份保險時,乙已經(jīng)使用電動三輪車將近一年時間,根據(jù)村委會的證明可以證實乙和謝某平時聯(lián)系密切,而謝某在庭審中也承認自己和乙很早就認識。結(jié)合李某的證言也證實謝某不僅知道乙使用無牌電動三輪車,而且承諾騎車出事故是可以獲得理賠的。這一系列的證據(jù)已經(jīng)構(gòu)成一個完整的證據(jù)鏈,可以證明再審被申請人對乙駕駛無牌電動三輪車的事實是明知的。既然明知乙長期無證駕駛,且電動三輪車是她必不可少的謀生工具,那么再審被申請人就應當預見到保險事故發(fā)生的可能性,應及時明確告知乙相應后果,并采取相應減損措施,這是再審被申請人的法定義務(wù)。但再審被申請人放棄通過增加保費或解除合同等措施來控制風險,長期默認被保險人的無證駕駛行為,應當視為再審被申請人放棄了合同解除權(quán)及免責抗辯權(quán),構(gòu)成棄權(quán)。而再審被申請人向乙承諾騎車發(fā)生事故可以獲得理賠,待事故發(fā)生后又拒絕理賠,又違背了保險合同的最大誠信原則,構(gòu)成反言。基于棄權(quán)和禁止反言原則,保險人應當承擔賠償責任。
3、本案中被保險人的死亡是多種原因力共同作用下的結(jié)果。無證駕駛并不必然直接導致被保險人死亡,可以適用比例因果關(guān)系進行賠付。
首先,《道路交通事故認定書》認定乙與王某的交通違法行為和過錯均與事故發(fā)生有因果關(guān)系,其中乙的違法行為和過錯作用較大,王晨的違法行為和過錯作用較小。可見,導致乙死亡是事故雙方共同作用的結(jié)果,區(qū)別只是作用力大小不同而已。
其次,乙的違法過錯行為包括:1、未取得機動車駕駛證駕駛;2、所駕機動車未經(jīng)登記;3、上道路時未確認安全;4、操控不當。可見,無證駕駛只是其中的一個原因,不是唯一的原因。而無證駕駛免責條款的本意是:無證駕駛是導致保險事故發(fā)生并造成被保險人死亡的唯一原因時,保險人方可免責。
再次,依據(jù)交通事故詢問筆錄,可以證實事發(fā)當時天氣狀況惡劣、地形復雜、王某疲勞駕駛等這些因素也是引起事故發(fā)生的誘因。
依據(jù)公平原則,對多個原因造成保險事故的損失,應確定承保原因與非承保原因?qū)p害造成的原因力的比例,判斷承保原因?qū)p害所起作用的比例大小,進而確定保險人的保險責任。從本案看,既有被保險人無證駕駛的行為,又有被保險人未確認安全操控不當?shù)男袨椋陂g還有事故另一方過錯行為的介入。三者中,無證駕駛是除外責任,后兩者是保險責任。保險事故由于多種原因(既有保險責任又有除外責任)造成損失的情況下,再審被申請人應當賠償損失,至少也應當承擔屬于保險責任部分的損失。
4、再審被申請人不能主張適當減輕明確說明義務(wù)的標準。
雖然本案因乙兩次簽訂同類保險合同,但不可以適當減輕再審被申請人的說明義務(wù)標準。
首先,減輕不等于免除。能否“適當減輕”應當考慮保險人之前是否有過履行說明義務(wù)的情節(jié)。現(xiàn)有的證據(jù)無法證明再審被申請人在簽訂第一次合同時履行了說明義務(wù)。
其次,“適當減輕”不應適用于保險人事先明知被保險人正處于免責條件中的情況。原因是降低說明義務(wù)的標準應當適用于保險人不知被保險人有違反免責條款約定的狀態(tài)下,保險人主觀上應當是善意的、不知情的,否則會助長保險人逃避責任的風氣。
5、通過本案折射出的現(xiàn)實困境并參照類似判例的精神,再審申請人的合法權(quán)益應當?shù)玫奖Wo。
本案的電動三輪車是嚴格按照《電動三輪自行車通用技術(shù)條件》(浙江省地方標準db33/t344-__)生產(chǎn),可以合法銷售,也未被現(xiàn)行法律法規(guī)所禁止。該車雖被交管部門定性為機動車,卻未實行牌證照管理且事實上也不能夠取得機動車駕駛證和行駛證。駕駛該車一旦發(fā)生交通事故即被定性為無證駕駛,即便投保也得不到理賠。出于對被保險人及受益人的保護,各地法院作出的類似判決或?qū)o證駕駛行為納入行政管理范疇,或?qū)㈦妱榆囉袑嵭信谱C照管理并事實上能夠取得機動車駕駛證和行駛證的舉證責任交由保險人承擔,均依法判決保險人承擔賠償責任。本案再審申請人甲父母雙亡,乙系甲外公,年邁體弱,老伴早已過世,且兩人生活條件極其貧困,甚至無力繳納訴訟費用。司法應當在個案中體現(xiàn)出對人性的關(guān)懷。
綜上所述,再審申請人依法向貴院提請再審,請求撤銷二審判決,重新審理本案,公正判決,維護再審申請人的合法權(quán)益。
此致
__x省高級人民法院
再審申請人:甲、乙
申請人:年 月 日
申請日期:
申請人:(基本情況)
申請人對人民法院年月日()第號,申請再審。
請求事項:
(寫明申請人要求人民法院解決的具體問題)
事實和理由:
(主要闡述申請人對原裁判認定的事實、適用的法律、法規(guī)不當之處,以及所作出的判決結(jié)果不公之處。)
此致
人民法院
附:原審書抄件(或復印件)一份
申請人:
年月日
再審申請人(一審原告、二審上訴人):甲
再審申請人(一審原告、二審上訴人):乙
再審被申請人(一審被告、二審被上訴人):__保險股份有限公司。
再審申請人因人身保險合同糾紛一案,不服浙江省寧波市中級人民法院(__)浙甬民二終第某某號民事判決,特向貴院提出再審申請。
申請再審事由:
1、申請人的再審申請符合我國《民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(二)項之規(guī)定,原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的,人民法院應當再審。
2、申請人的再審申請符合我國《民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(六)項之規(guī)定,原判決、裁定適用法律確有錯誤的,人民法院應當再審。
再審請求事項:
撤銷浙江省寧波市中級人民法院(__)浙甬民二終第某某號民事判決,判令再審被申請人賠償再審申請人意外傷害保險金某某元。
事實與理由:
第一、依據(jù)我國《民事訴訟法》第一百七十九條第(二)項之規(guī)定,原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的,人民法院應當再審。
1、二審判決認定申請人已收到保險合同條款缺乏證據(jù)證明,且與相關(guān)證據(jù)相矛盾。
__年2月13日,乙與再審被申請人簽訂第二份意外傷害保險合同。一審判決認為,該保險合同為卡折式,集保險合同條款、保險單、保險費收據(jù)于一體,再審申請人提供的該保險合同第四聯(lián)(即保險單正本兼保險費收據(jù)聯(lián))背面即為保險條款的內(nèi)容,據(jù)此可認定再審申請人已收到該保險合同的相關(guān)保險條款。二審判決對此亦予確認。再審申請人認為上述認定缺乏證據(jù)證明,理由如下:
首先,據(jù)證人李某陳述,再審被申請人的保險代理人謝某在向乙推銷保險時“沒有出示過保險條款,沒有說過保險條款的內(nèi)容”。可見,乙及李某在合同訂立當天根本沒見過保險合同條款。
其次,即便是在謝某的證言里也找不到她將保險合同條款交給乙的內(nèi)容。考慮到謝某是再審被申請人的保險代理人,她所作的證言應當不會損害再審被申請人的利益。盡管她與再審被申請人有利害關(guān)系,但其陳述中包含的沒有將保險條款交給乙的內(nèi)容應當是可信的。
再次,再審被申請人無法舉證證明向再審申請人提供過保險條款,哪怕是第一次訂立保險合同時提供過條款的證據(jù)也無法提供,依法應當承擔舉證不能的不利后果。
繼而,即使進行推定,現(xiàn)有證據(jù)也不必然能夠推定出再審申請人已經(jīng)收到保險合同條款。只要仔細查看再審被申請人提供的保險合同原件,就不難發(fā)現(xiàn)第四聯(lián)與保險合同條款之間有明顯的粘貼與裝訂痕跡,說明第四聯(lián)曾經(jīng)與其他文件(可能是再審被申請人主張的保險合同條款,也可能不是)裝訂在一起,但不能得出再審被申請人已經(jīng)將這些文件與保險單一起交給再審申請人的結(jié)論。由于現(xiàn)有保險公司的運作特點是保險公司聘用保險代理人推銷保險(本案即屬于該模式),考慮到在司法實務(wù)中,往往存在著保險代理人并未將完整的條款在銷售時交給客戶的情形,因此不能排除謝某由于業(yè)務(wù)素質(zhì)不高或者為了便于推銷保險故意隱瞞合同條款的可能性,也不能排除再審申請人申請理賠時將第四聯(lián)原件交予謝某后,謝某再將第四聯(lián)粘貼在保險合同條款上的可能性。
綜上,皮之不存,毛將焉附?保險人履行明確說明義務(wù)的前提是其向投保人出示、交付完整的保險合同條款,如果連這一物質(zhì)載體也沒有,憑空何談?wù)f明?因此,二審判決的上述推定完全沒有事實基礎(chǔ),是不能成立的。
第二、依據(jù)我國《民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(六)項之規(guī)定,原判決、裁定適用法律確有錯誤的,人民法院應當再審。
1、二審判決認定再審被申請人已經(jīng)履行了明確說明義務(wù),顯然違反了保險法的相關(guān)規(guī)定,并與最高人民法院民二庭的意見相沖突。
《保險法》規(guī)定的保險人對免責條款的明確說明義務(wù)主要分提示義務(wù)和說明義務(wù)兩層含義。
①提示義務(wù)指在對免責條款的設(shè)置上,保險人要在投保單、保險單等保險憑證上達到足以引起投保人注意的程度。這就要求保險人對免責條款內(nèi)容本身作顯著標志(如體加粗、加大、相異顏色等),對全部免責條款及對條款的說明內(nèi)容集中單獨印刷,并對此附有“投保人聲明”,或附有單獨制作的“投保人聲明書”。
觀本案,保險單“聲明”欄中的文未作任何體加粗、加大等顯著化處理,將其與“投保人”、“被保險人”及“受益人”欄的文相比較,在印刷上毫無區(qū)別之處,根本不能達到足以引起投保人注意的程度。反觀“保險期間”、“保險金額”、“免賠額”、“給付比例”、“保險費”欄相關(guān)內(nèi)容的體倒是作了加黑、加大處理。顯然在制訂格式合同文本時,再審申請人的利益與再審被申請人的利益就是不對等的。再審被申請人一味追求自身的利益,破壞了合同的利益平衡,在這種理念的影響下,再審申請人的利益自然得不到重視。
而對于免責條款內(nèi)容的提示,也僅僅是對“責任免除”這四個作了加黑處理,并未對其下列舉的具體免責情形進行加黑處理,也就是說沒有對免責條款內(nèi)容本身作出顯著提示。況且,在對“保險責任”和“索賠須知”8個也做同樣加黑處理后,“責任免除”、“保險責任”、“索賠須知”三者的具體內(nèi)容從印刷上觀察毫無二致,均未采取任何顯著標示,無法使免責條款部分的內(nèi)容突出地顯示出來,一般人根本不會留意,自然也就達不到足以引起投保人注意的程度。既然免責條款未作提示,也不能引起投保人的注意,依法不產(chǎn)生效力。再審被申請人自然不能援引該條款拒絕理賠。
②針對免責條款的說明義務(wù),一般要求保險人對免責條款的概念、內(nèi)容及其法律后果等,以書面或者口頭形式向投保人或其代理人作出解釋,以使投保人明了該條款的真實含義和法律后果。或者由投保人在“投保人聲明”或單獨制作的“投保人聲明書”上簽確認并同時表示對免責條款的概念、內(nèi)容及其法律后果均已明了。
觀本案,再審被申請人從未通過任何方式向乙做出過針對免責條款的任何說明。而免責條款本身不能證明再審被申請人履行了說明義務(wù)。在此情況下,不能僅憑乙在“聲明”欄的一個簽名就冒然認定再審被申請人已經(jīng)履行說明義務(wù)(最高人民法院民二庭已經(jīng)對此做了明確的表態(tài)。見《中華人民共和國保險法保險合同章條文理解與適用》,中國法制出版社__年版,第110頁);尤其考慮簽名具有當事人確認保險合同成立的效力,更加不能賦予其額外的含義。
2、二審判決認定乙平時以肇事的電動三輪車作為交通工具不能對抗合同約定的免責事由,明顯與保險法的立法精神背道而馳。
保險合同作為最大誠信合同,誠信是它的靈魂所在。乙與再審被申請人訂立合同的時間分別為__年1月7日和__年2月13日。乙購買涉案電動三輪車的時間是__年2月17日。購買第二份保險時,乙已經(jīng)使用電動三輪車將近一年時間,根據(jù)村委會的證明可以證實乙和謝某平時聯(lián)系密切,而謝某在庭審中也承認自己和乙很早就認識。結(jié)合李某的證言也證實謝某不僅知道乙使用無牌電動三輪車,而且承諾騎車出事故是可以獲得理賠的。這一系列的證據(jù)已經(jīng)構(gòu)成一個完整的證據(jù)鏈,可以證明再審被申請人對乙駕駛無牌電動三輪車的事實是明知的。既然明知乙長期無證駕駛,且電動三輪車是她必不可少的謀生工具,那么再審被申請人就應當預見到保險事故發(fā)生的可能性,應及時明確告知乙相應后果,并采取相應減損措施,這是再審被申請人的法定義務(wù)。但再審被申請人放棄通過增加保費或解除合同等措施來控制風險,長期默認被保險人的無證駕駛行為,應當視為再審被申請人放棄了合同解除權(quán)及免責抗辯權(quán),構(gòu)成棄權(quán)。而再審被申請人向乙承諾騎車發(fā)生事故可以獲得理賠,待事故發(fā)生后又拒絕理賠,又違背了保險合同的最大誠信原則,構(gòu)成反言。基于棄權(quán)和禁止反言原則,保險人應當承擔賠償責任。
3、本案中被保險人的死亡是多種原因力共同作用下的結(jié)果。無證駕駛并不必然直接導致被保險人死亡,可以適用比例因果關(guān)系進行賠付。
首先,《道路交通事故認定書》認定乙與王某的交通違法行為和過錯均與事故發(fā)生有因果關(guān)系,其中乙的違法行為和過錯作用較大,王晨的違法行為和過錯作用較小。可見,導致乙死亡是事故雙方共同作用的結(jié)果,區(qū)別只是作用力大小不同而已。
其次,乙的違法過錯行為包括:1、未取得機動車駕駛證駕駛;2、所駕機動車未經(jīng)登記;3、上道路時未確認安全;4、操控不當。可見,無證駕駛只是其中的一個原因,不是唯一的原因。而無證駕駛免責條款的本意是:無證駕駛是導致保險事故發(fā)生并造成被保險人死亡的唯一原因時,保險人方可免責。
再次,依據(jù)交通事故詢問筆錄,可以證實事發(fā)當時天氣狀況惡劣、地形復雜、王某疲勞駕駛等這些因素也是引起事故發(fā)生的誘因。
依據(jù)公平原則,對多個原因造成保險事故的損失,應確定承保原因與非承保原因?qū)p害造成的原因力的比例,判斷承保原因?qū)p害所起作用的比例大小,進而確定保險人的保險責任。從本案看,既有被保險人無證駕駛的行為,又有被保險人未確認安全操控不當?shù)男袨椋陂g還有事故另一方過錯行為的介入。三者中,無證駕駛是除外責任,后兩者是保險責任。保險事故由于多種原因(既有保險責任又有除外責任)造成損失的情況下,再審被申請人應當賠償損失,至少也應當承擔屬于保險責任部分的損失。
4、再審被申請人不能主張適當減輕明確說明義務(wù)的標準。
雖然本案因乙兩次簽訂同類保險合同,但不可以適當減輕再審被申請人的說明義務(wù)標準。
首先,減輕不等于免除。能否“適當減輕”應當考慮保險人之前是否有過履行說明義務(wù)的情節(jié)。現(xiàn)有的證據(jù)無法證明再審被申請人在簽訂第一次合同時履行了說明義務(wù)。
其次,“適當減輕”不應適用于保險人事先明知被保險人正處于免責條件中的情況。原因是降低說明義務(wù)的標準應當適用于保險人不知被保險人有違反免責條款約定的狀態(tài)下,保險人主觀上應當是善意的、不知情的,否則會助長保險人逃避責任的風氣。
5、通過本案折射出的現(xiàn)實困境并參照類似判例的精神,再審申請人的合法權(quán)益應當?shù)玫奖Wo。
本案的電動三輪車是嚴格按照《電動三輪自行車通用技術(shù)條件》(浙江省地方標準db33/t344-__)生產(chǎn),可以合法銷售,也未被現(xiàn)行法律法規(guī)所禁止。該車雖被交管部門定性為機動車,卻未實行牌證照管理且事實上也不能夠取得機動車駕駛證和行駛證。駕駛該車一旦發(fā)生交通事故即被定性為無證駕駛,即便投保也得不到理賠。出于對被保險人及受益人的保護,各地法院作出的類似判決或?qū)o證駕駛行為納入行政管理范疇,或?qū)㈦妱榆囉袑嵭信谱C照管理并事實上能夠取得機動車駕駛證和行駛證的舉證責任交由保險人承擔,均依法判決保險人承擔賠償責任。本案再審申請人甲父母雙亡,乙系甲外公,年邁體弱,老伴早已過世,且兩人生活條件極其貧困,甚至無力繳納訴訟費用。司法應當在個案中體現(xiàn)出對人性的關(guān)懷。
綜上所述,再審申請人依法向貴院提請再審,請求撤銷二審判決,重新審理本案,公正判決,維護再審申請人的合法權(quán)益。
此致
__x省高級人民法院
再審申請人:甲、乙
申請人:年 月 日
申請日期:
申請再審人(一、二審訴訟地位): 職業(yè) 詳細住址 郵寄地址
被申請人:
申請再審人 與被申請人 因 糾紛一案,不服 法院于 年 月 日作出的 號民事判決,現(xiàn)依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法第一百七十條的規(guī)定向山東省高級人民法院申請再審。
一、再審請求:
二、申請事由:
依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第 款第 項:(具體法律條文內(nèi)容);第 款 第 項:(具體法律條文內(nèi)容)。。。。。。特申請再審。
三、具體事實和理由:
1、 申請事由:一:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第 款第 項,具體理由依據(jù)如下:
2、 申請事由:二:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第 款第 項,具體理由依據(jù)如下:
。。。。。。
綜上所述。。。。。。
此致
山東省高級人民法院
申請人:
申請書當事人數(shù)量+5,并且提交U盤,把原來的判決書做成電子版。
原一、二審判決書原件,或核對無誤的復印件一式五份。
申請人(一審原告 二審上訴人)李__,男,生于1975年8月10日,漢族,農(nóng)民,住平頂山市衛(wèi)東區(qū)東環(huán)路辦事處吳寨村一組。
被申請人(一審被告 二審被上訴人)劉__,男,1968年10月10日出生,漢族,無業(yè),住平頂山市衛(wèi)東區(qū)北環(huán)路辦事處下牛村一組。
申請人因勞務(wù)合同糾紛一案,對平頂山市中級人民法院于2012年8月16日作出的(2012)平民三終字第506號民事判決書不服,提出再審申請。
請求事項:
1、請求依法再審,糾正原一、二審不當。
2、請求依法撤銷(2012)平民三終字506號民事判決。
事實理由
一、申請人勞務(wù)增加工程量費用,一、二審法院在事實上不認定錯誤。
《駐馬店市高新區(qū)電暢科技有限公司關(guān)于關(guān)王廟工業(yè)園鋼結(jié)構(gòu)廠房在拆裝過程中出現(xiàn)工程停工問題的處理意見》第8-9頁,有證據(jù)從分證明被申請人在勞務(wù)合同外所增加的工程量。申請人提供錄音記錄證據(jù)中顯示,申請人一再要求就增加工程量部分出個手續(xù)或出個認證單,但發(fā)包方說申請人主體不對,不給出,所以沒有合同直接印證,但有處理意見和錄音記錄間接證據(jù)相互印證這一事實,但一、二審對這兩份證據(jù)置之不理,武斷的認定申請人沒有補簽合同或勞務(wù)增加工程量合同,證據(jù)不足,不予支持。
二、由于被申請人的原因或過錯造成申請人窩工、停工的經(jīng)濟損失,不應由申請人承擔 。
在施工過程中,1、因被申請人不履行自己的職責,導致經(jīng)常停電的窩工的人工費和生活費損失;2、因被申請人不按期給付工人工資,導致工人停工不干人工費和生活費及申請人借錢給工人發(fā)工資的利息損失。這部分損失證據(jù)由1、工人領(lǐng)走工資的工資表印證;2、工人聯(lián)名狀佐證;3、職工考勤表佐證;4、施工記錄佐證。
三、被申請人提供錯誤的施工圖紙,導致申請人二次返工的人工費和生活費及材料費(有材料費證據(jù)清單),這部分損失一、二審均未認定,由申請人承擔極不公平。
以上三項,共計造成申請人 萬余元實際支出損失,這是有據(jù)可查的,申請人給工人支出生活費和工資37萬余元,材料費 元,共計 元。與一、二審認定的36萬余元,相差 元,為此特請求貴院站在“司法為民,有錯必糾”的公正立場上,依法再審,查清事實,糾正錯誤,撤銷二審判決,依法改判,維護再審申請人的合法權(quán)益。
此致
河南省高級人民法院
再審申請人:李__
20__年9月8日
再審申請人(一審原告、反訴被告,二審上訴人):__公司,住所地__省__市__區(qū)__路__號。(此處應當準確列明再審申請人原審訴訟地位。)
法定代表人:__X 職務(wù):__X電話: 郵編:
再審被申請人(一審被告、反訴原告,二審上訴人):__公司,住所地__省__市__區(qū)__路__號。
法定代表人:__X 職務(wù):__電話: 郵編:(必須寫明電話,以便法院通知對方。)
再審申請人因不服__省人民法院院于____年X月__日作出的(____)民一終字第__號民事判決書,特向貴院提出申訴。(此處應注明原審判文書的案號。)
再審事由:
__省人民法院(____)民一終字第__號民事判決認定事實的基本證據(jù)缺乏證據(jù)支持,且適用法律錯誤,現(xiàn)依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第179條第__款之規(guī)定,請求再審。(必須列明是依據(jù)民事訴訟法第179條每幾款的規(guī)定。)
再審請求:
1.撤銷__省人民法法院(__X)民一終字第__號民事判決第__項;(可以要求撤銷全部判決,也可要求撤銷判決中的某一項或幾項。)
2.依法改判,支持再審申請人提出的下列全部(或部分)訴訟請求,即要求再審被申請人向再審申請人立即支付__款__元及__款利息____元;(必須寫清再審的具體明確的訴訟請求;許多申請人疏忽這一點。)
3.本案一、二審及再審訴訟費用全部由再審被申請人承擔。
事實與理由:
……
此致最高人民法院
再審申請人:
法定代表人:
年 月 日
申請人:__省__x文建設(shè)有限公司。
住所地:__縣__x鎮(zhèn)__街__x號。
法定代表人:王,系該公司經(jīng)理。
被申請人:高某,男,1970年2月16日出生,漢族,__市東興區(qū)人,經(jīng)商,戶籍所在地:__省__市中區(qū)大洲路221號附10號,現(xiàn)住__省__市東興區(qū)西林大道。
被申請人:__省__x文建設(shè)有限公司云南分公司。地址:昆明市官渡區(qū)__路永平苑x幢3單元__號。
負責人:張某
案由:申請人與二位被申請人因民間借款糾紛一案,申請人不服__市中級人民法院(2013)內(nèi)民終字第__x號民事判決,現(xiàn)依法提出申請再審。
請求事項:
1、根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第(三)項規(guī)定原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)是偽造的;請求__省高級人民法院依法再審。
2、請求依法糾正“__市中級人民法院(2013)內(nèi)民終字第__x號”民事判決書中的錯誤判決:依法對高某的借款“借條”進行鑒定,判決高某與__省__x文建設(shè)有限公司云南分公司之間的借款事實是虛假的,依法駁回一審原告高某的全部訴訟請求。
3.本案一審、二審、再審的案件受理費和其他訴訟費用由被申請人高某和張某全部承擔。
事實和理由:
1、申請人與被申請人因民間借款糾紛一案,__市__區(qū)人民法院以(2013)內(nèi)東民初字第__號作出民事判決書(附件1)認定:一審原告高某按__省__x文建設(shè)有限公司云南分公司負責人張某的要求將借款中的150000元通過自己的公司(__市__商貿(mào)有限公司)匯款入被告__省__x文建設(shè)有限公司的賬戶,就認定原告已履行了借款交付義務(wù)。一審中,原告高某出示了一張“借條”,用以證明借款及約定利息的事實存在;借條一張,是2012年3月2日原告高某出借了250000元給被告__省__x文建設(shè)有限公司云南分公司,這并不是雙方真實意思表示,而是為了進行虛假訴訟的需要而經(jīng)過一審原告高某和一審第二被告__省__x文建設(shè)有限公司云南分公司負責人張某串通以后,人為編造出的一個虛假借條;具體理由如下:理由之一是:借條約定了產(chǎn)生爭議進行訴訟的管轄法院,不符合平常寫借條的習慣;理由之二是:借條的內(nèi)容其中關(guān)于資金的用途中“用于開展公司義務(wù)”顯然,在2011年12月13日,__省__x文建設(shè)有限公司與__省__x文建設(shè)有限公司云南分公司簽訂《企業(yè)內(nèi)部區(qū)域合同》的第二天即2011年12月14日,張某已經(jīng)向__省__x文建設(shè)有限公司繳了第一筆管理費人民幣100000元整,這人民幣100000元整是管理費,張某和一審原告高某二人共同出資(具體出資情況根據(jù)__省x縣介紹人羅某說明是高某出150000元,張某出100000元整)。
2、借用申請人的資質(zhì)成立分公司即分支結(jié)構(gòu)共同做生意,借用資質(zhì)成立分公司,在目前建筑行業(yè)是一個普遍現(xiàn)象,總公司收取一定的管理費也是一個正常現(xiàn)象。因此,2011年12月14日,張某向__省__x文建設(shè)有限公司繳了第一筆管理費人民幣100000元,云南分公司還沒有成立和注冊,2012年2月22日分公司注冊登記(工商行政管理局頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照),顯然,2011年12月14日,分公司主體都不存在,談何在合法的主體名義開展義務(wù),這在一審法院的開庭筆錄(2013)內(nèi)東民初字第314號,(第一次開庭)第9頁第8行和第9行清楚記錄,這就驗證申請人的觀點。因此,張某向一審法院所做的陳述,云南分公司在創(chuàng)辦過程中需要資金的陳述,與這100000元管理費還不能相提并論,也就是說,這是兩碼事,管理費就是管理費,而不是借條中的借款組成部分。這是兩筆不同性質(zhì)的款項,不同憑主觀推定它們之間有某種關(guān)聯(lián),因此,一審法院認為高某與__省__x文建設(shè)有限公司云南分公司之間借款事實存在,我們認為缺乏因果關(guān)系,由此導致一審判決的結(jié)果也不能讓人心服口服。
3、一審法院認定:原告高某按被告__省__x文建設(shè)有限公司云南分公司負責人張某的要求將借款中的150000元通過自己的公司即__市__商貿(mào)有限公司賬戶匯款入被告__省__x文建設(shè)有限公司的賬戶,就認定原告已履行了將借款交付給了__省__x文建設(shè)有限公司云南分公司負責人張某的義務(wù)。這種結(jié)論也是站不住腳的,請__省高級人民法院核查這一事實,一審法院在判決書中用“借款中的150000元”進行表述,是不能讓人接受的,這150000元在轉(zhuǎn)款單據(jù)摘要一欄中清楚記載資金用途“管理費”三個字,而不是借條中的“借款”二字,更不是借條中的'借款組成部分。這是兩筆不同性質(zhì)的款項,同樣不能憑主觀推定它們之間有某種關(guān)聯(lián),既然這100000元和150000元都是管理費,那么,高某以100000元現(xiàn)金方式付給了張某,這100000元現(xiàn)金是從哪里來的?是哪個銀行取的現(xiàn)金?是什么具體時間交付給張某的?張某又把這100000元用在何處?有沒有相關(guān)正式發(fā)票?等等這些都沒有查清楚。因此,我們認為一審、二審法院均沒有查清楚事實部分,借條中的借款來源和用途,也沒有查清楚借條中的借款到底是否已經(jīng)完成交付。
4、一審法院認定:“法院依據(jù)本案證據(jù)“借條”和其他證據(jù)材料就認定了當事人雙方的借款合同成立,并判決申請人承擔償還責任,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五條規(guī)定,在合同糾紛案件中主張合同關(guān)系成立并生效的一方當事人對合同訂立和生效的事實承擔舉證責任,同時結(jié)合2011年最高人民法院的《全國民事審判工作會議紀要》民事審判工作會議紀要的相關(guān)精神,可以看出,出借人應對存在借貸關(guān)系、借貸內(nèi)容以及已將款項交付給借款人等事實承擔舉證責任。根據(jù)上述規(guī)定,但是一審原告并沒相應的證據(jù)加以證明,因此高某應當承擔舉證不能的不利法律后果。
5、__市中級人民法院以(2013)內(nèi)民終字第__號”民事判決書作出了“駁回上訴,維持原判”的錯誤判決(附件2):二審法院在法庭調(diào)查過程中沒有對借款“借條”從合理性、真實性、關(guān)聯(lián)性等多方面進行調(diào)查,沒有對高某的借款借條進行核實,更沒有對申請人書面提出的對“借條”進行鑒定,作出一個合理的說明,而恰恰是這份書證,決定了借款是否虛假,訴訟是否虛假,借款上寫明了在2012年10月30日歸還借款,2012年12月24日高某進行起訴,申請人認為在這個時間開始寫的借條,卻把借款時間寫成2012年3月2日,時間相差近一年之久,通過筆記鑒定,可以證明借條是否虛假,時間是否倒簽。可是二審法院只是簡單地走了一道二審程序而已。錯過了一個很好的糾錯機會,就作出了“駁回上訴,維持原判”的錯誤判決。
綜上所述,依據(jù)我國民事訴訟法之規(guī)定,依法提請再審,請求__省高級人民法院依法糾正錯誤判決,維護申請人的合法權(quán)益。
此致 __省高級人民法院
申請人:
法定代表人簽字:
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